吉林省四平市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）四民终字第27号
上诉人（原审被告）赵国生，男，1981年11月21日生，汉族，农民，现住公主岭市。
委托代理人范浩，男，汉族，1954年12月15日生，现住四平市铁西区。系赵国生之岳舅。
委托代理人范芝，女，1952年10月17日生，系赵国生之岳母。
被上诉人（原审原告）霍万清，男，1953年10月14日生，汉族，农民，现住双辽市。
被上诉人（原审原告）张凤侠，女，1954年9月19日生，汉族，农民，现住址同上。
二被上诉人委托代理人王德志，双辽市辽南法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）赵凤，男，1968年3月29日生，汉族，农民，现住双辽市。
上诉人赵国生因土地承包经营权转包合同纠纷一案，不服双辽市人民法院（2013）双双民初字第161号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人赵国生及其委托代理人范浩、范芝，被上诉人霍万清、被上诉人张凤侠的委托代理人王德志到庭参加诉讼。被上诉人赵凤经本院依法传唤未到庭。本案现已审理终结。
霍万清、张凤侠在原审法院诉称，原告之子霍旭威（已死亡）与苏月华原是夫妻关系，现被告赵国生将霍旭威承包地转包给被告赵凤，要求被告返还土地并由被告承担诉讼费用。
赵凤在原审法院辩称，如果要我返还承包地，我得从赵国生要承包费。
赵国生在原审法院未答辩。
原审查明，苏月华与霍旭威原系夫妻关系。现霍旭威于2005年12月已死亡。在1998年第二轮土地发包时，霍旭威在耕耘村与其父亲霍万清、母亲张凤侠及弟弟霍旭静共分得承包土地18.60亩，其中霍旭威分得承包土地4.65亩，其分得的土地与以上三人在同一个权属证书上。霍旭威与苏月华婚后在家庭中分得土地5.10（小亩）（地块名称：房后地2.10亩和东北地3亩）。霍旭威死亡后，其妻子苏月华与赵国生另行结婚。2013年4月，被告赵国生将上述土地（房后地和东北地）转包给被告赵凤，期限到2016年，双方签订了土地转包合同。
原审认为，家庭承包土地的承包经营权，由于作为承包方的户还在，不发生继承问题。部分成员死亡的，由家庭中的其它成员继续承包经营，据此原告享有霍旭威的土地承包经营权。苏月华和赵国生不享有其土地承包经营权。被告赵国生和被告赵凤所签订的土地转包合同应属无效，被告赵国生和被告赵凤应共同返还二原告家庭承包地5.10亩。遂判决：被告赵国生和被告赵凤共同返还原告霍万清、张凤侠家庭承包土地5.10亩（地块名称：房后地2.10亩、东北地3亩），本判决于生效后履行。案件受理费100元由被告赵国生负担。
赵国生不服原审判决，向本院提起上诉，请求：撤销原判，依法改判驳回被上诉人诉请。上诉费由被上诉人承担。其理由为：1、原审判决认定事实错误。2、诉讼程序错误，诉讼主体错误，张凤侠作为原告不适格，苏月华作为霍旭威的家庭成员应当参加诉讼。3、原审适用法律不当，应予纠正。
被上诉人霍万清、张凤侠辩称，原审判决适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。
本院除对原审查明的事实予以确认外，另查明，苏月华与霍旭威结婚前在原籍分得4.7亩承包地,赵国生亦另有承包地。
本院认为，根据《中华人民共和国农村土地承包法》第十五条：“家庭承包的承包方是本集体经济组织的农户。”及第九条：“国家保护集体土地所有者的合法权益，保护承包方的土地承包经营权，任何组织和个人不得侵犯。”的规定，本案诉争土地系以霍万清为代表的农户分得的家庭承包地，承包土地时霍旭威与其父霍万清、其母张凤侠为同一家庭承包经营户成员。霍旭威与苏月华结婚虽将霍旭威应分得土地独立经营，但并未变更土地承包经营权证书，即该土地的承包方并未发生变更。霍旭威死亡后，诉争土地应由同一家庭承包经营户的其他成员即霍万清、张凤侠继续耕种。苏月华虽与霍旭威结婚后亦经营该土地，但其并非该诉争土地的承包方，其与赵国生对诉争土地无承包经营权。故赵国生无权流转该地的承包经营权，其与赵凤签订的土地转包合同应属无效，赵国生与赵凤应返还霍万清、张凤侠该诉争土地。综上，上诉人赵国生的上诉请求不成立，本院不予支持。原审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费100元，由上诉人赵国生负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 魏玉国
代理审判员 孙 鹏
代理审判员 毕 莹
二○一四年四月三十日
书 记 员 魏 莹