上诉人（原审被告人）陈某某，福建省连江县人，住福建省连江县。因本案于2013年11月27日被刑事拘留，同年12月11日被逮捕，2014年1月14日被盘县人民检察院取保候审，同年3月25日被盘县人民法院取保候审，同年3月31日被解除取保候审，现羁押于盘县看守所。
上诉人（原审被告人）张某某，贵州省盘县人，住贵州省盘县。因本案于2013年11月27日被刑事拘留，同年12月11日被逮捕，2014年1月14日被盘县人民检察院取保候审，同年3月25日被盘县人民法院取保候审，同年3月31日被解除取保候审，现羁押于盘县看守所。
原审被告人孙某某，福建省连江县人，住福建省连江县。因本案于2013年12月23日被盘县公安局监视居住，2014年3月25日被盘县人民法院监视居住，同年3月31日被解除监视居住，羁押于盘县看守所。又于同年4月30日因病被本院取保候审。
贵州省盘县人民法院审理贵州省盘县人民检察院指控被告人孙某某、陈某某、张某某犯开设赌场罪一案，于2014年3月31日作出（2013）黔盘刑初字第222号刑事判决。宣判后，原审被告人陈某某、张某某不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年6月26日公开开庭审理了本案，六盘水市人民检察院指派检察员顾波出庭履行职务，上诉人陈某某、张某某及原审被告人孙某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：2013年3月份以来，被告人孙某某在盘县红果镇粮贸大厦一楼开设阿里巴巴动漫城，招聘被告人陈某某、张某某等人作为服务员，利用草花机、捕鱼机和飞禽走兽机为赌客提供条件，让赌客在阿里巴巴动漫城进行赌博。2013年11月26日，盘县公安局红果派出所民警在阿里巴巴动漫城抓获赌客19名，查获违法所得人民币6 910元，该款已被红果派出所扣押。2013年12月23日，被告人孙某某主动到公安机关投案，并如实供述开设赌场的罪行。
一审法院依据上述事实及相关证据，依照依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第一款、第三款，第六十四条的规定，作出如下判决：一、被告人孙某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币1万元。二、被告人陈某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币5 000元。三、被告人张某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币5 000元。四、违法所得人民币6 910元予以没收，由扣押机关上缴国库。
一审判决宣判后，原公诉机关未提出抗诉，原审被告人陈某某、张某某不服，以“量刑过重，请求改判缓刑”为由向本院提出上诉。原审被告人孙某某庭审中提出，其有严重疾病，请求改判缓刑的意见。出庭履行职务的检察员提出，原判认定事实清楚，证据充分，建议根据本案的特殊情况，由法院公正判决的出庭意见。
经审理查明，一审判决认定上诉人（原审被告人）陈某某、张某某及原审被告人孙某某犯开设赌场的犯罪事实清楚。原审法院在一审判决中列举了认定本案事实的证据。所列证据已经一审庭审举证、质证，查证属实。本院对一审判决认定的事实及证据予以确认。二审期间，本院分别委托了福建省连江县司法局及盘县司法局对上诉人陈某某、张某某及原审被告人孙某某是否进行社区矫正进行评估。福建省连江县司法局及盘县司法局均同意对上诉人陈某某、张某某及原审被告人孙某某纳入社区矫正管理。
上述事实，有经过二审庭审举证、质证、查证属实的下列证据予以证实：
1、福建省连江县司法局出具的社区矫正意见书证实：该局经过调查后，同意接收被告人陈某某、孙某某社区矫正。
2、盘县司法局出具的社区矫正意见书证实：该局经过调查后，同意接收被告人张某某社区矫正。
本院认为，原审被告人孙某某以营利为目的，招聘上诉人（原审被告人）陈某某、张某某为服务员进行服务，为赌客提供场所、设定赌博方式，提供赌具让赌客进行赌博，原审被告人孙某某、上诉人（原审被告人）陈某某、张某某的行为已构成开设赌场罪。关于上诉人陈某某、张某某所提的“量刑过重”的上诉理由，经查，原判根据上诉人陈某某、张某某在本案中系从犯，并如实供述自己的犯罪事实，已对二上诉人从轻处罚，其上诉所称“量刑过重”的上诉理由本院不再采纳。鉴于本案中原审被告人孙某某系主动到公安机关投案自首，上诉人陈某某、张某某系从犯，其所在的社区同意将其纳入社区矫正管理，且没有再犯罪的危险，故可对上诉人陈某某、张某某、原审被告人孙某某适用缓刑，上诉人陈某某、张某某及原审被告人孙某某，所提对其适用缓刑的理由予以采纳。据此，一审判决认定事实清楚、证据确实充分、审判程序合法、定罪准确、但量刑不当，应予改判。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第一、二款，第六十四条，第七十二条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持盘县人民法院（2014）黔盘刑初字第22号刑事判决的定罪部分，即被告人孙某某、陈某某、张某某犯开设赌场罪，及第四项即违法所得人民币6 910元予以没收，由扣押机关上缴国库；
二、撤销盘县人民法院（2014）黔盘刑初字第22号刑事判决的量刑部分；
三、原审被告人孙某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年，并处罚金一万元（已缴纳）。
（缓刑考验期自本判决确定之日起计算。）
四、上诉人（原审被告人）陈某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，宣告缓刑一年，并处罚金五千元（已缴纳）。
（缓刑考验期自本判决确定之日起计算。）
五、上诉人（原审被告人）张某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，宣告缓刑一年，并处罚金五千元（已缴纳）。
（缓刑考验期自本判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审 判 长 石瑞勇
代理审判员 罗 光
代理审判员 瞿继红
二〇一四年七月十六日
书 记 员 黄 焕
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