吉林省敦化市人民法院
刑事判决书
（2015）敦刑初字第406号
公诉机关吉林省敦化市人民检察院。
被告人冯某某，出生于吉林省敦化市，住黑龙江省宁安市。曾因犯故意伤害罪，于2008年8月18日被敦化市人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。又因犯赌博罪，于2010年7月23日被敦化市人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币15000元。因涉嫌犯合同诈骗罪，于2014年9月1日被取保候审。因涉嫌犯诈骗罪，于2015年6月5日被刑事拘留，同年6月17日被逮捕。现羁押于敦化市看守所。
辩护人隋跃华，吉林隋跃华律师事务所律师。
吉林省敦化市人民检察院以敦检公诉刑诉（2015）408号起诉书指控被告人冯某某犯诈骗罪，于2015年12月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。敦化市人民检察院指派检察员蔡英顺出庭支持公诉，被告人冯某某及其辩护人隋跃华到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2012年1月9日被告人冯某某谎称自己有4800立方米沙子，与敦化市居民俞某某价值9万元的本田雅阁轿车进行兑换，后被告人冯某某将轿车在他人处进行抵押借款后逃跑。经鉴定本田雅阁轿车价值人民币85000元。2014年9月1日，被告人冯某某主动到公安机关投案自首。被告人冯某某已赔偿被害人俞某某经济损失人民币85000元。
针对上述指控，公诉机关提供了相关证据材料，认为被告人冯某某无视国法，以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人冯某某在缓刑考验期限内犯新罪，应撤销缓刑数罪并罚。冯某某系投案自首。故根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第七十七条第一款、第六十九条第一款、第二款、第六十七条第一款之规定予以判处。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人冯某某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，但认为其不属于在缓刑考验期内从新犯罪，不应撤销缓刑，数罪并罚。
被告人冯某某的辩护人对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，认为冯某某积极返赃，取得了被害人的谅解且具有自首情节，依法可从轻处罚。
经审理查明，2012年1月9日被告人冯某某谎称其在敦化市雁鸣湖镇一号附近沙场有4800立方米沙子，与敦化市居民俞某某价值9万元的本田雅阁轿车进行兑换。同年5月被告人冯某某将轿车在他人处进行抵押借款后逃跑。经鉴定本田雅阁轿车价值人民币85000元。2014年9月被告人冯某某主动到公安机关投案自首，并赔偿被害人俞某某经济损失人民币85000元。
另查明，被告人冯某某曾因犯赌博罪，于2010年7月23日被敦化市人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币15000元。冯某某此次犯罪系在缓刑考验期内再犯新罪。
上述事实，有被告人冯某某的供述和辩解，被害人俞某某的陈述，证人曲某某、李某某、史某某、刘某某的证言，敦化市价格认证中心价格鉴定结论书，辨认笔录，兑换协议，借款协议，收据，谅解书，户籍证明，破案经过等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人冯某某以非法占有为目的，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，公诉机关指控的罪名成立，应依法惩处。案发后，冯某某主动到公安机关投案，当庭能如实供述自己的罪行，系自首，可从轻处罚。冯某某在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。关于冯某某认为其不属于缓刑考验期内从新犯罪的辩解。经查，冯某某取得、抵押涉案车辆均在缓刑考验期内，缓刑考验期内亦未履行给付沙子的承诺或同等价款，足以说明其在缓刑考验期内产生非法占有的主观故意，并实施诈骗他人财物的行为。故冯某某的辩解不能成立本院不予采纳。辩护人提出的冯某某积极返赃，取得了被害人的谅解且具有自首情节，依法可从轻处罚的辩护意见成立，本院予以采纳。综上，根据冯某某犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第七十七条第一款、第六十九条第一款、第三款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
一、撤销吉林省敦化市人民法院（2010）敦刑初字第204号刑事判决书中对被告人冯某某犯赌博罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币15000元的缓刑部分。
二、被告人冯某某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币40000元，与原判有期徒刑一年，并处罚金人民币15000元并罚，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币55000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月5日起至2018年12月4日止。罚金自判决发生法律效力第二日起十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向延边朝鲜族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 周济民
代理审判员 白明彬
人民陪审员 吕清华
二○一五年十二月三十日
书 记 员 张智尧