吉林省桦甸市人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）桦刑再初字第2号
原公诉机关吉林省桦甸市人民检察院。
原审被告人张某某，男，1980年12月3日生，汉族，吉林省桦甸市人，初中文化，农民，被捕前住桦甸市。因犯盗窃罪，于1998年12月17日被吉林省桦甸市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2000元；因犯盗窃罪，于2000年9月25日被桦甸市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币1000元；因犯盗窃罪，于2004年12月8日被桦甸市人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币1000元；因犯盗窃罪，于2008年9月18日被吉林省蛟河市人民法院判处有期徒刑七年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币64800元，2013年12月29日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2014年8月25日被刑事拘留，同年9月5日被逮捕。2014年10月24日被本院以盗窃罪判处有期徒刑十个月，并处罚金1000元。因检察机关抗诉，于2015年5月15日被本院由吉林市江城监狱解回，现羁押于桦甸市看守所。
吉林省桦甸市人民检察院指控原审被告人张某某犯盗窃罪一案，本院于2014年10月24日作出（2014）桦刑初字第226号刑事判决，该判决发生法律效力后，吉林省吉林市人民检察院于2014年12月9日向吉林省吉林市中级人民法院提出抗诉，吉林省吉林市中级人民法院于2014年12月17日作出（2014）吉中刑监字第71号再审决定，指令本院另行组成合议庭进行再审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。桦甸市人民检察院指派检察员张德忠出庭履行职务，被告人张某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：2014年8月25日9时许，被告人张某某来到桦甸市鲁某某家，从后窗进入室内，盗窃芙蓉王牌香烟9盒（价值207元）。当日10时许，张某某又来到桦郊乡郑某某家，从后窗进入室内，在实施盗窃时被郑某某当场抓获。后张某某主动打电话向公安机关投案。
原判认为：被告人张某某以非法占有为目的，入户窃取他人财物，其行为已构成盗窃罪，应予依法处罚。鉴于其在案发后主动向公安机关投案，并如实供述了自己的犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款之规定，被告人张某某犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币1000元。
在再审庭审中，检察机关认为，原审未认定被告人张某某系累犯，属适用法律错误；原审判决未对违法所得予以追缴，属适用法律不当。原审被告人张某某对原审认定事实及检察机关的抗诉意见均无异议。
经再审查明事实与原审一致。控辩双方对原审庭审公诉机关提供的证据均无异议，可作为定案依据。再审期间，被告人张某某表示愿意对被害人经济损失予以退赔，经工作其亲属已经将赔偿款207元退赔给被害人。
本院认为，原审被告人张某某以非法占有为目的，入户窃取他人财物，其行为已构成盗窃罪，应予依法处罚。鉴于其在案发后主动向公安机关投案，并如实供述了自己的犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚。原审被告人张某某在刑罚执行完毕后，五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。原审被告人张某某犯罪所得应依法责令退赔。关于检察机关抗诉提出“原审未认定被告人张某某系累犯，属适用法律错误”一节，经审理认为，原审虽未对被告人张某某构成累犯进行论述，未引用刑法第六十五条，但原审在量刑时已经考虑到被告人张某某构成累犯而增加基准刑的30%，系适用法律存在瑕疵，依法应予纠正；另关于检察机关抗诉提出“原审判决未对违法所得予以追缴，属适用法律不当”一节，经审理认为，因该案件在再审过程中，被告人张某某亲属已将违法所得款人民币207元退还，事实已发生变化，现已无须判令追缴或退赔。综上，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第三百八十四条、第三百八十九条第一款第二项之规定，裁定如下:
维持本院（2014）桦刑初字第226号刑事判决。
如不服本裁定，可在接到裁定书的第二日起五日内，通过本院或者直接向吉林省吉林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 白学远
审判员 郭 录
审判员 胡雪峰
二0一五年六月十八日
书记员 李 娜