上诉人张亮明与被上诉人曹锦梅因离婚纠纷一案二审民事判决书

上诉人（原审被告）张亮明，男，1986年7月14日生，汉族.

委托代理人马世军，河南冠南律师事务所律师。

被上诉人（原审原告）曹锦梅，女，1987年9月14日生，汉族.

委托代理人曹义斌，男，系曹锦梅父亲。

委托代理人张明业，河南楚天阁律师事务所律师。

上诉人张亮明与被上诉人曹锦梅因离婚纠纷一案，不服平桥区人民法院（2011）平民初字第246号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人张亮明及委托代理人马世军，被上诉人曹锦梅及委托代理人曹义斌、张明业均出庭参加诉讼，现已审理终结。

原审查明，原、被告双方经人介绍认识后于2004年农历腊月初八按照农村风俗举行结婚典礼，2005年7月15日生——长子张成星，2008年9月26日补办结婚登记手续。2009年9月，张亮明以曹锦梅性格发生异常变化、不孝敬父母、有越轨行为为由向平桥区法院起诉要求离婚，平桥区法院于2010年3月23日作出（2009）平民初字第1231号民事判决书，判决不准张亮明和曹锦梅离婚。此后，双方于2011年7月16日又生次子张俊凯。2011年9月12日，双方因曹锦梅是否又患病、是否需要治疗发生争吵，导致未满月的张俊凯受伤，张亮明及其父母带张俊凯到武汉和上海治疗，目前次子的疾病仍在治疗之中还需二次手术治疗。2011 年12月2日，原告曹锦梅以被告实施家庭暴力、夫妻感情破裂，自己患有精神病被告不给钱看病为由向本院起诉要求离婚，被告张亮明同意离婚。

另查明，2009年5月25日，双方以原告曹锦梅的名义，在平桥区平西路世纪花园首付105444元，在建设银行按揭贷款120000元购买住房一套。2008年4月30日，张亮明在平桥区农村信用社贷款40000元及2011年3月31日以后的利息未还。另还查明，2011年7月11日，张永林、韩金娥转账25万元给张亮明，张亮明刷卡转账购轿车一辆。

同时查明，张俊凯在武汉和上海治疗期间，因抢救及治疗孩子的费用，被告张亮明于2009年9月29日，将珍珠砂厂转让。2011年12月25日，曹锦梅分割财产原矿8车（按当时随行就市价值7200元一车）。

此案在本院审理期间，考虑到双方育有二子且次子因双方争吵受伤，仍在治疗之中，合议庭组织双方多次调解希望双方维持婚姻以有利小孩心身健康的调解意见，但未达成调解意见。双方各抒己见而末果。因我院原判决已认定原告患有精神病，同时原告自诉中仍称自己患有精神病，此问题不解决将对其是否具有完全民事行为能力而抚养子女造成不利后果，经合议庭评议后说服双方按程序选择鉴定机构进行鉴定，经双方选择后本院委托于2013年2月25日经信阳申诚法医精神病司法鉴定所鉴定为：原告曹锦梅无精神病，具有完全民事行为能力。

原审认为，原、被告双方婚后不注重家庭经营和夫妻感情培养，导致夫妻矛盾激化，双方先后向法院起诉离婚，且双方均同意离婚，应当认定夫妻感情确已破裂，依法应解除双方的婚姻关系。关于双方共同财产问题，2011年7月中旬关于张亮明购轿车的资金来源于父母，系夫妻关系存续期间，张永林、韩金娥对张亮明的赠与，非夫妻共同财产，符合最高人民法院关于婚姻法解释（三）的相关规定，原告曹锦梅向本院提交曾广军等41 人的电话号码以此证明被告张亮明转移的相关财产，该证据不符合最高人民法院关于民事诉讼证据的规则，本院不予采信。原告可在有证据后另行诉请。根据《 最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》 ，以有利于婚生子一女身心健康为原则，各自抚养一个较为适当。关于财产问题及小孩的抚养权问题，审委会讨论，认为应当再进行调解，但调解中双方对财产问题各自坚持自己的意见无法达成一致意见，关于按揭问题，依据最高人民法院关于适用《 中华人民共和国婚姻法》 解释（二）第二十一条“离婚时双方对尚未取得所有权或者尚未取得完全所有权的房屋有争议且协商不成的，人民法院不宜判决房屋所有权的归属，应当根据实际情况判决由当事人使用。”故双方婚后按揭房由原告曹锦梅居住、使用，并由其偿还按揭贷款。根据《 中华人民共和国婚姻法》 第三十二条、第三十六条、第三十九条第一款，最高人民法院关于处理婚姻关系的相关解释精神之规定，并经本院审判委员会讨论决定，原审判决：一、准许原告曹锦梅与被告张亮明离婚。二、婚生子张俊凯由原告曹锦梅抚养，婚生子张成星由被告张亮明抚养，双方互不负担抚养费。三、平桥区平西路世纪花园住房一套归原告曹锦梅使用并偿还按揭贷款。四、双方的其他诉讼请求不予支持。案件受理费300元，由被告张亮明负担。

张亮明上诉称，原审认定事实不清，判决错误，被上诉人曹锦梅患有重大疾病，不宜抚养孩子。夫妻存续期间无共同财产，除了世纪花园按揭贷款住房外，而且给孩子看病负债累累，原判决平桥区平西路世纪花园住房一套归曹锦梅使 用并偿还按揭贷款是错误的，请求撤销原判依法改判。曹锦梅答辩称，原审认定事实清楚，判决正确，请求维持。

二审查明的事实与一审一致。

本院认为，上诉人张亮明与被上诉人曹锦梅虽然一起生活近10年，并生育二子，但由于平时不注重夫妻感情的培养，导致感情破裂。2009年，张亮明诉请离婚，2010年原审判决不准离婚后，双方仍未能和好；现曹锦梅提出离婚，张亮明表示同意，说明夫妻感情完全破裂，难以继续共同生活，原审判决准予离婚，本院予以维持。原判婚后长子张成星已八周岁由张亮明抚养，次子张俊凯二周岁，由曹锦梅抚养，根据相关规定，母亲有责任和义务抚养子女。张亮明上诉称曹锦梅患有重大疾病，但经司法鉴定曹锦梅无精神病，其关于曹锦梅不宜抚养孩子的上诉理由无事实依据。上诉人张亮明与被上诉人曹锦梅生活近10年，其家庭的经济收支由其掌控，且次子年龄比长子相差6岁，曹锦梅在以后抚养次子成年中还需要大量的资金。原判位于平桥区平西路世纪花园购买住房一套归曹锦梅使用并偿还按揭贷款比较公平，其判决并无不当。上诉人的上诉理由不能成立，不予采纳。依照《 中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费300元，由上诉人张亮明负担。

本判决为终审判决。

                                             审  判  长    陶加峰

                                             审  判  员    李  虎

                                             审  判  员    林照友

                                             二O一三年五月二日

                                             书  记  员    黄莹莹