河南省原阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）原民初字第1377号
原告王定伟，男，1982年3月16日生，汉族
委托代理人朱鹏程，河南未来律师事务所律师。
被告王位全，男，1962年12月2日生，汉族
委托代理人费玉峰，女，1971年5月22日生
原告王定伟与被告王位全土地承包经营权侵权纠纷一案，原告于2013年11月5日向本院起诉，本院受理后，经审理，作出（2013）原民初字第1204号裁定，按使用权纠纷驳回原告起诉，原告不服，上诉至新乡市中级人民法院，经新乡市中级人民法院审理，作出（2014）新中民五终字第263号民事裁定书，以原审裁定适用法律错误予以撤销，指令本院对本案进行审理。2014年9月22日，本院重新立案审理，2014年10月21日依法由审判员娄凤霞担任审判长，张武军、娄彦峰组成合议庭公开开庭进行了审理，原、被告及其委托代理人均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告王定伟诉称：原、被告同为原武镇古城村二组村民，2007年小组调地，原告家因增加一口人，需分一口人的责任田2.7亩，被告家因其父去世，需退出2.7亩的土地，经土地调整，被告及其哥哥各退出1.35亩土地，为便于经营，原告又分别将被告及其哥哥应退出土地承包给他们，当时口头协商，每亩每年500元，未定期限。2012年麦收后，原告本人经营土地，被告的哥哥已按时将1.35亩土地交还原告，但被告拒不交还土地，也不交纳承包费至今，为维护原告的合法土地承包经营权，请求依法判令被告支付原告承包费1250元；返还原告土地1.35亩。
被告王位全辩称：2002年本组按照村民代表提议，并经村民组大会通过，制订了土地调整方案，对全组土地进行了统一调整，当时争议土地调整给了被告耕种。按照村民小组规定的五年一小调十年一大调的原则，2012年已到调整时间，2012年9月28日组里给各户分发告示及声明：2012年十年大调整土地已到期，所有耕地全部收归集体，至今该争议土地未调整给原告，原告对该土地不具有合法的使用权，原告诉被告的土地纠纷是农村土地承包调整中产生的纠纷，该争议地权属未定，应依法由政府部门处理，不属于法院的受案范围；其次，被告从2002年至今耕种是不争事实，不存在承包费的问题，应驳回原告的起诉或诉讼请求。
根据原、被告的诉辩意见，法庭归纳本案争议焦点：
1、原、被告谁对争议地享有合法的土地承包经营权；2、被告是否应返还原告承包款1250元。
原告提交证据如下：1、2013年10月25日证明一份；2、分地存根（复印件）；3、对靳某甲、王某某调查笔录（律师调查）；4、本院对王某某调查笔录，证明调地后被告承包原告应分得的土地1.35亩；5、本院对靳某乙调查笔录，证明调地后调解情况；6、本院对靳某甲调查笔录，证明调地后调解纠纷的情况。7、新乡市中级人民法院（2014）新中民五终字第263号民事裁定书；
被告提交证据如下：1、2012年9月28日告示；2、郑重声明；3、调整土地规定一份；4、来信来访转办函三份（复印件）；5、王某某、靳某甲及古城村委会证明各一份
本院的勘验笔录，证明争议土地位置。
以上证据经庭审质证，被告对原告证据质证意见：2013年10月25日证明内容不属实，原、被告的纠纷没有经村委会调解过，其证据形式不合法，靳某甲的签字得不到核实，证明系先盖章后书写，分地存根无原件核实，上面没有显示被告，与本案无关，靳某乙笔录证明的内容不真实，其没有参与原、被告小组的调地，王某某笔录证明的内容不真实，有倾向性。对村长笔录有异议，与2014年元月1日为被告出具的证明材料互相矛盾，靳某甲笔录证实的内容前后矛盾，不真实。靳某乙笔录是传来证据，不客观，不能做案件事实的依据。二审裁定认定2007年发生流转，二组又把争议的承包地承包给原告王定伟没有相关的证据主持，属于认定事实错误和使用法律错误，不应作为有效证据使用。
原告对被告证据的质证意见：2012年9月8日告示、郑重声明上无组长和村民代表的签字，当时实际上也未履行，不能证明本案事实，调整土地规定证明2007年调地的事实，来信来访转办函与本案无关，上面不显示被告；对三份证明，与法院的调查并不矛盾，证明了被告耕种原告1.35亩土地的事实。
依据证据认定规则，对本案证据认定如下：原告提交的证据7系新乡市中级人民法院（2014）新中民五终字第263号民事裁定书，属生效的法律文书，该证据所证明的事实应作本案的定案依据，原告其他证据与其一致的事实，应予认定。被告的证据不能与其对抗，不作为定案的依据。
本院的勘验笔录，被告异议是勘验时被告不在现场，对其不认可，勘验笔录与案件证据材料相符，本院予以认定。
依据上述有效证据，本院确认以下案件事实：
2007年原阳县原武镇古城村村民二组对本组土地承包进行了调整，原告王定伟分得2.7亩土地，其中的1.35亩土地调整前由被告王位全种植，土地调整后，被告王位全仍在案涉土地上种植至今。2012年土地调未能调成。
另查明，案涉土地东临排河、西临河、南临王位选已退还原告的承包地、北临被告承包地。
本院认为：合法的土地承包经营权受法律保护。2007年原阳县原武镇古城村村民二组对本组土地承包进行了调整，原、被告均为小组成员，应当按调整方案对本集体组织的土地进行承包经营，原告在调整中取得的1.35亩土地是被告原耕种的土地，被告应予退还。原告要求被告支付其承包费，实为要求被告赔偿因侵占争议地给原告造成的损失，原告未提交证据，其具体损失原告应另案起诉处理。依照《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷适用法律问题的解释》第一条第一款第二项，《中华人民共和国农村土地承包法》第九条之规定，经本院审判委员会研究判决如下：
被告王位全于判决生效后30日内返还原告王定伟承包地1.35亩（四临为东临排河、西临河、南临王位选已退还原告的承包地、北临被告承包地）；
本案受理费100元，由被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉费，上诉于新乡市中级人民法院。
审判长 娄凤霞
审判员 张武军
审判员 娄彦峰
二〇一五年三月十八日
书记员 王育敏