上诉人王立新、驻马店市建业建筑有限公司因民间借贷纠纷一案二审民事裁定书

上诉人（原审被告）王立新，男，1968年12月26日出生，汉族，驻马店市建业建筑有限公司项目经理。

委托代理人张万俊，河南济世雨律师事务所律师。

上诉人（原审被告）驻马店市建业建筑有限公司。

法定代表人赵龙华，该公司董事长。

委托代理人赵啓名，该公司员工。

被上诉人（原审原告）谢奥飞，男，1987年4月29日出生，汉族。

原审被告中国化学工程第十一建筑有限公司。

法定代表人郑建华，该公司总经理。

上诉人王立新、驻马店市建业建筑有限公司因民间借贷纠纷一案，不服汝南县人民法院（2012）汝民初字第232号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人王立新的委托代理人张万俊，上诉人驻马店市建业建筑有限公司的委托代理人赵啓明，被上诉人谢奥飞及其委托代理人郭建勋到庭参加诉讼。原审被告中国化学工程第十一建筑有限公司经传票合法传唤未到庭。

本院认为，原审判决认定事实不清：1、原审认定王立新与谢奥飞之间是民间借贷关系的事实不清，证据不足。其一，谢奥飞称王立新因承包工程向其借款35万元，并出具有收条，该收条从形式上看与借条和欠条不同，故依据该收条认定王立新与谢奥飞之间属民间借贷关系证据不足。其二，王立新称其与谢奥飞系合伙关系，该35万系谢奥飞的投资款，而非借款，并在二审提供证人吴爱华、廖新建出庭作证，证明王立新与谢奥飞之间系合伙关系。据此，王立新与谢奥飞是合伙关系还是民间借贷关系的事实不清。2、王立新与驻马店市建业建筑有限公司是何种法律关系的事实不清。驻马店市建业建筑有限公司称王立新不是其公司内蒙古汇能煤化工煤制天然气煤浆制备工段工程项目负责人，其已将该项目转包给王立新，但在庭审时，又认可王立新系其公司的员工，且系项目经理。对上述事实均应进一步查明。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项的规定，裁定如下：

一、撤销汝南县人民法院（2012）汝民初字第232号民事判决；

二、发回汝南县人民法院重审。

                                             审  判  长 李 光 明

                                             审  判  员 贾 保 山

                                             审  判  员 王    静

                                             二〇一三年一月十七日

                                             书  记  员 吴 宏 宇