上诉人苗云飞因提供劳务者受害责任纠纷一案二审民事判决书

上诉人（原审被告）苗亚东，又名苗云飞，男，1985年10月4日出生，汉族。

委托代理人张作杰，男，1955年1月20日出生，汉族。

被上诉人（原审原告）田秋霞，女，1971年9月5日出生，汉族。

委托代理人王云龙，河南豫上律师事务所律师。

上诉人苗云飞因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服上蔡县人民法院（2012）上民一初字第1290号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人苗云飞及其委托代理人张作杰、被上诉人田秋霞及其委托代理人王云龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原审法院判决认定，被告苗亚东在上蔡县白云大道路西经营上蔡县云飞糕点店（板栗饼专卖），原告田秋霞在被告经营的板栗饼专卖店做工，被告按月支付报酬。2012年5月22日，原告在搅拌面团时右手被机器轧伤。原告受伤后，被送到上蔡县红十字医院治疗，经诊断为：1、右手中、无名指皮肤撕脱伤；2、右手中指屈肌腱断裂；3、右手中、无名指、小指骨折。原告治疗期间的医疗费被告已支付。2012年7月15日，驻马店同济法医临床司法鉴定所对原告的伤残程度进行评定，其鉴定意见为：伤者田秋霞伤残程度评定属十级伤残。同时查明，2011年度河南省城镇居民人均可支配收入为18194.8元。

原审法院认为，原告田秋霞在被告经营的板栗饼专卖店做工，被告按月支付报酬。双方虽未签订劳务合同，但已形成事实上的雇佣关系。原告在提供劳务过程中，右手被机器轧伤，被告应承担主要赔偿责任；原告系完全民事行为能力人，在使用机器搅拌面团时，应当预见到危险性。而安全意识不强、疏忽大意，导致其右手被机器轧伤，也应承担一定的责任。根据双方的过错程度及致原告受伤的原因力大小，以被告承担70％、原告承担30％的责任份额为宜。原告的损失为：1、医疗费，因被告未到庭，结合原告的认可确定为2500元；原告提供的上蔡县同心医药有限公司第三十一零售部销售凭证345元。因该销售凭证并非正规的医疗票据，且未有医生出具的为原告治疗的处方相印证。故不予认定。2、误工费，按2011年度河南省城镇居民人均可支配收入的标准计算至定残的前一天，即：18194.8元/年÷365天/年×54天＝2691.9元；3、残疾赔偿金，根据原告的伤残等级，按2011年度河南省城镇居民人均可支配收入的标准，计算20年，即：18194.8元/年×20年×10％＝36389.6元；上述3项合计41581.5元。原告因在劳务过程中受伤致残，精神上造成了一定的痛苦，被告应当赔偿精神抚慰金，结合被告的过错程度和原告的损害后果等因素，以被告赔偿3500元为宜。原审法院判决如下：一、原告田秋霞的医疗费2500元、误工费2691.9元、残疾赔偿金36389.6元，合计41581.5元。被告苗亚东赔偿70％即29107.05元，已支付2500元，下余26607.05元。二、被告苗亚东赔偿原告田秋霞精神抚慰金3500元。上述判决第一、二项，限被告苗亚东于判决生效后10日内履行完毕。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1036元，原告田秋霞负担283元，被告苗亚东负担753元（此款原告已交纳，限被告苗亚东于判决生效后10日内将其应负担的款额给付原告）。

宣判后，苗云飞不服，其以原审法院没有送达开庭传票，对于双方之间的责任划分不当，且被上诉人田秋霞的伤残鉴定程序违法，不应采用为由提起上诉。请求撤销原判，依法改判。被上诉人田秋霞辩称原审法院已邮寄送达开庭传票，程序合法，划分责任适当，鉴定程序合法。请求驳回上诉，维持原判。

二审审理查明的事实与原审法院判决认定的事实一致。

本院认为，上诉人苗云飞对于被上诉人田秋霞在其店内做工，右手受伤的事实认可。苗云飞上诉称原审法院没有送达开庭传票，经审理查明，一审法院邮寄送达开庭传票至其单位，且有门卫签收，应视为已送达。关于双方当事人之间的责任划分问题。上诉人苗云飞与被上诉人田秋霞之间形成事实上的雇佣关系。被上诉人田秋霞在提供劳务过程中，右手被机器轧伤，没有故意或者重大过失，上诉人苗云飞是雇主，原审法院根据双方的过错程度及致田秋霞受伤的原因力大小，判令上诉人苗云飞承担70％责任、被上诉人田秋霞承担30％责任并无不当。故上诉人苗云飞的该项上诉理由不足，不予支持。关于田秋霞的伤残鉴定应否采信的问题。因一审时上诉人苗云飞没有在法定期间申请重新鉴定，驻马店同济法医临床司法鉴定所及鉴定人员具有司法鉴定资格，上诉人苗云飞未提供足以反驳该司法鉴定机构出具的鉴定意见书的证据，原审法院予以采信，并无不当。其该项上诉理由不足，不予支持。综上，原判认定事实清楚，处理正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费753元，由上诉人苗云飞负担。

本判决为终审判决。

                                             审  判  长  王  胜  利

                                             审  判  员  刘      东

                                             审  判  员  王  德  斌

                                             二〇一三年七月二十九日

                                             书  记  员  董  永  通