上诉人曹玉敏因离婚后财产分割纠纷一案二审民事判决书

上诉人（原审原告）曹玉敏，女，1972年3月2日出生，汉族，农民。

委托代理人聂荣中，河南豫上律师事务所律师。

被上诉人（原审被告）盘小克，男，1975年8月8日出生，汉族，农民，住址同上。

委托代理人张玉蝶，河南豫上律师事务所律师。

上诉人曹玉敏因离婚后财产分割纠纷一案，不服上蔡县人民法院（2012）上民一初字第1667号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人曹玉敏及其委托代理人聂荣中，被上诉人盘小克及其委托代理人张玉蝶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原审法院审理查明，原告曹玉敏与被告盘小克于1996年2月21日办理结婚登记，婚后生育四个子女。后双方在青海省西宁市务工，务工期间被告将原告打成轻伤，青海省西宁市城北区人民法院以（2011）北刑初字第107号刑事附带民事判决书以故意伤害罪判处被告盘小克有期徒刑八个月并赔偿附带民事诉讼原告人曹玉敏经济损失共计25421.9元。2012年5月31日被告盘小克向青海省西宁市城中区人民法院起诉要求与原告曹玉敏离婚，经青海省西宁市城中区人民法院以（2012）中少民初字第124号民事调解书调解离婚，婚生第三女孩盘梦霞和第四男孩盘旭东随本案被告盘小克生活，抚养费自理。另查明，原被告婚姻关系存续期间其家庭成员在上蔡县杨屯乡杨屯村主宅内拆除旧房，并用旧房砖块做地基翻建新房共10间，被告父亲也全程参与新房修建且至今仍在新房内居住。

原审法院认为，原被告于1996年2月21日登记结婚后一直与被告父亲共同生活,至今也未分家析产,且原、被告婚姻关系存续期间所建新房是在其主宅的老宅基地上翻建，旧房砖块也全部用于新房地基，被告父亲也全程参与新房修建且至今仍在新房内居住，原告诉请该房产为夫妻共同财产请求分割，因负有举证责任的原告无证据证明该房产为夫妻共同财产，且原告也不申请追加被告、变更诉讼请求为析产，原告诉请证据不力，故对原告诉请，不予支持。关于其要求被告赔偿精神损害金20000元的请求，在离婚纠纷中本案原告曹玉敏作为无过错方的被告经法院调解已同意离婚且未提出损害赔偿请求，故其请求于法无据，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（一）》第三十条之规定，原审法院判决驳回原告曹玉敏的诉讼请求。案件受理费1000元，由原告曹玉敏负担。

曹玉敏上诉称：1、盘小克家中虽然有他一个男孩，但多年前已经分家，盘小克的父亲另有居住的地方。只是最近几年，因其和盘小克在外打工，盘小克的父亲才回来居住。翻建房屋时旧房拆下的砖作了地基，分量很少，盘小克的父亲帮忙在情理之中，原审法院据此认定翻建的新房属家庭共同财产错误，况且盘小克在另一案提起离婚诉讼时要求分割的夫妻共同财产中包含该10间房屋。2、双方在刑事附带民事诉讼中，盘小克并未给予精神损害赔偿，在离婚诉讼中其未就因家庭暴力致残提出精神损害赔偿。根据相关司法解释，其在离婚后1年内有权另行起诉主张精神损害赔偿，原审法院驳回其该项诉讼请求，适用法律错误。

盘小克答辩称：1、其父亲盘赖毛只有其一个儿子，其与曹玉敏有婚生子女四个，其与曹玉敏在外打工期间均由盘赖毛照顾，从未分开生活过。在离婚诉讼中其称家中10间房屋属夫妻共同财产语言表达有误，其本意并不排除其父亲是房产的拥有者之一，原审判决该10间房屋属家庭共有财产正确。2、曹玉敏请求的20000元损害赔偿金，因在离婚诉讼调解中曹玉敏已放弃，根据相关法律解释，曹玉敏不得另行起诉。

二审查明的事实与原审法院判决认定的事实相同。

本院认为，盘赖毛只有盘小克一个儿子，盘小克、曹玉敏外出打工期间，一直由盘赖毛在家照顾其子女生活，原审法院认定翻建的10间房屋属家庭共有财产正确。曹玉敏上诉称翻建的10间房屋属夫妻共同财产的理由不成立，不予支持。双方当事人在离婚诉讼中已对子女的抚养、财产的分割等进行了调解，在该调解中曹玉敏没有提出精神损害赔偿，根据最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国婚姻法＞若干问题的解释（一）》第三十条第（三）项的规定，曹玉敏无权对该损害赔偿再提起诉讼，原审法院驳回曹玉敏该诉讼请求正确。曹玉敏上诉称原审法院不支持其请求精神损害赔偿适用法律错误的理由不成立，不予支持。原判认定事实清楚，适用法律错误，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费1000元，由曹玉敏负担。

本判决为终审判决。

                                                                                                                     审 判 长      刘  东

                                             审 判 员      丁贺堂

                                             审 判 员      王德斌

                                             二○一三年七月十八日

                                             书 记 员      王妍妍