遂平县人民法院审理遂平县人民检察院指控被告人蒋占山犯故意伤害罪一案二审刑事判决书

原公诉机关遂平县人民检察院。

上诉人（原审被告人）蒋占山，男，1966年11月3日出生，汉族，文盲，农民。因本案于1994年7月22日被遂平县公安局监视居住，同年9月7日被撤销监视居住，同日被遂平县公安局决定罚款200元。因犯盗窃罪于2004年9月23日被遂平县人民法院判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利一年，并处罚金一万元，2012年8月6日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪于2012年12月7日被遂平县公安局刑事拘留，2013年1月7日被逮捕。现羁押于遂平县看守所。

辩护人高燕，驻马店市法律援助中心律师。

遂平县人民法院审理遂平县人民检察院指控被告人蒋占山犯故意伤害罪一案，于2013年4月26日作出（2013）遂刑初字第26号刑事判决。原审被告人蒋占山不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2013年7月18日公开开庭审理了本案。河南省驻马店市人民检察院指派代理检察员杜娟出庭支持公诉,上诉人蒋占山及其辩护人高燕到庭参加诉讼。现已审理终结。

原判认定，1992年9月12日下午，陈海旺（已判刑）乘坐一辆拉石灰的四轮拖拉机从遂平县城回家，途径遂平县常庄乡常庄村崔庄南柏油路上时，被害人陈彦红酒后站在道路中间，待四轮车从其身边绕行时，陈彦红开始谩骂，陈海旺进行劝阻时，陈彦红从四轮拖拉机拖斗内拿起一块石灰砸向陈海旺头部，后骑车逃跑。陈海旺发觉自己头部流血后便喊人帮其追赶陈彦红，闻讯后，蒋占山骑自行车追上陈彦红，将其撞到后，并与陈海旺、蒋永平（已判刑）、蒋保营（已判刑）、蒋发水（已死亡）对陈彦红进行殴打。其中，陈海旺手持木棍朝陈彦红身上、头部猛击数下，致使陈彦红倒地昏迷，蒋占山等人逃离现场。后陈彦红被送往常庄乡医院，经抢救无效死亡。民事部分已于1998年9月29日调解结案。在本案审理过程中，蒋占山亲属再次补偿陈彦红亲属经济损失10000元，取得了被害人亲属的谅解。

认定上述事实的证据有被告人蒋占山供述，同案犯陈海旺、蒋永平、蒋保营、蒋发水供述，证人蒋纪伟、陈文敬、陈彦军、吴中新、徐平新、郑桂甫、蒋安生等人的证言，现场勘查笔录，刑事判决书、收条、调解书等。

根据上述事实和证据，遂平县人民法院认为，被告人蒋占山伙同他人故意损害他人身体健康，致一人死亡，其行为已构成故意伤害罪，系共同犯罪。被告人蒋占山在共同犯罪中行为积极主动，系主犯，但在实施致被害人死亡的伤害行为上所起作用明显小于同案犯陈海旺，系作用相对较小的主犯。被告人蒋占山在犯罪后，主动投案并如实供述犯罪事实的行为，系自首，依法可从轻或减轻处罚。被害人陈彦红在前因上有明显过错，且蒋占山亲属再次对陈彦红亲属进行了经济补偿，并取得了陈彦红亲属的谅解，可作为酌定从轻的情节考虑。依照1979年《中华人民共和国刑法》第一百三十四条、第二十二条、第六十三条，《中华人民共和国刑法》第十二条第一款之规定，判决：被告人蒋占山犯故意伤害罪，判处有期徒刑六年。

上诉人蒋占山及其辩护人的意见如下：一、被害人陈彦红有过错在先，蒋占山的行为没有造成严重后果，不是主犯；二、此案在1994年已对蒋占山进行治安管理处罚，不应再追究其刑事责任；三、蒋占山系主动投案自首，对被害人家属进行赔偿并取得谅解，请求对其从轻或减轻处罚。

经二审庭审查明的事实与原判认定相同，原判认定的证据经一审当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。

本院认为，上诉人蒋占山伙同他人故意损害他人身体健康，致一人死亡，其行为已构成故意伤害罪，系共同犯罪。关于蒋占山及其辩护人提出的蒋占山在共同犯罪中系从犯的意见，经查，蒋占山实施的伤害行为作用明显小于同案犯陈海旺，但在共同犯罪中积极主动，依法应认定为作用较小的主犯，故该辩护意见不成立，本院不予以采纳。关于蒋占山及其辩护人提出的蒋占山已受过治安管理处罚不应再追究刑事责任的意见，经查，本案在案发时已立案，虽未及时追诉蒋占山，且已对其进行治安管理处罚，但并不影响依法追究其刑事责任，故该辩护意见不成立，本院不予采纳。关于蒋占山及其辩护人提出蒋占山系自首，再次赔偿被害人家属经济损失并取得谅解，应对其从轻或减轻处罚的意见，经查，根据《人民法院量刑指导意见（试行）》相关规定，结合蒋占山自首、再次赔偿等情节，依法可对其减轻处罚，该辩护意见成立，本院予以采纳。综上，原判认定事实清楚，定罪准确，但量刑不当。依照1979年《中华人民共和国刑法》第一百三十四条、第二十二条、第六十三条，《中华人民共和国刑法》第十二条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：

一、维持遂平县人民法院（2013）遂刑初字第26号刑事判决中对上诉人（原审被告人）蒋占山犯故意伤害罪的定罪部分。

二、撤销遂平县人民法院（2013）遂刑初字第26号刑事判决中对上诉人蒋占山犯故意伤害罪的量刑部分。  

三、上诉人蒋占山犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年。  

（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年12月7日起至2017年10月19日止。）                      

本判决为终审判决。

                                             审  判　长　  马 洪 涛

                                             审　判　员    孙    强

                                             代理审判员    曹 黎 萍　

                                             二〇一三年八月十五日

                                             书  记  员    王    丹