上诉人原阳县人民医院因与被上诉人王福花、李少月、李少伟医疗损害赔偿纠纷一案二审民事判决书

上诉人（原审被告）原阳县人民医院。

法定代表人苗兴朝，院长。

委托代理人李清，该医院职工。

委托代理人崔荣文，该单位法律顾问。

被上诉人（原审原告）王福花，女。

被上诉人（原审原告）李少月，女。

被上诉人（原审原告）李少伟，男。

三被上诉人共同委托代理人朱广宇，河南顺飞律师事务所律师。

上诉人原阳县人民医院因与被上诉人王福花、李少月、李少伟医疗损害赔偿纠纷一案，不服河南省原阳县(2008）原民初字第202-1号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。

原审查明：2006年12月，原告李锋因腿疼到被告处检查，经被告检查，确诊原告李锋系股骨头坏死，伴有肿瘤。2006年12月26日，被告对原告李锋进行左侧全骸置换术并剔除肿瘤，2007年2月10日出院。术后恢复期内，原告李锋突然出现疼痛肿胀。2007年8月9日，原告李锋到新乡市中心医院治疗，被诊断为：1、左侧人工骸关节置换术；2、左侧股骨近端骨巨细胞瘤，花费医疗费9628.40元。后转解放军总医院住院治疗，于2007年10月9日出院，医疗费19623.61元。根据医院建议，李锋又转入北京武警部队第二医院住院，经与北京积水潭医院专家会诊为：左股骨近端骨肉瘤伴全身转移。2007年10月30日，行左半骨盆离断术，于2007年11月23日转北京水利医院化疗，2007年11月28日，转北京平谷区岳协医院化疗，2008年10月14日，因无医疗费出院，共住院455天。在北京水利医院花医疗费1155.20元、岳协医院花医疗费138802.51元。本案在审理过程中，按照举证责任的规定，要求被告原阳县人民医院对李锋的死亡是否属于医疗事故责任事实进行了鉴定，新乡市医学会于2011年11月25日作出新乡医【2011】024号医疗事故技术鉴定书，认定李锋的死亡与其自身疾病发展有关系；医疗的过失与李锋的死亡无因果关系。原告不服，申请重新鉴定，依法委托西安交通大学法医学司法鉴定中心进行了鉴定，西安交通大学法医学司法鉴定中心作出西交司法鉴定中心【2012】临鉴字第1919号法医临床司法鉴定意见书，认定被告原阳县人民医院在治疗过程中有过错，其过错与患者的损害后果有一定的关系，建议过失参与度40%。另查明，原告李锋，男，1974年7月生，2010年1月死亡。被告原阳县人民医院为二级一等医院。另查明，河南省城镇居民人均可支配收入每年11477元，城镇单位在岗职工年平均工资为21000元。

原审认为：公民享有安全医疗保障的权利。原告李锋因股骨头坏死并有肿瘤到原阳县人民医院治疗，被告原阳县人民医院为原告李锋行左侧全髓置换术并剔除肿瘤，术后半年左右，原告李锋肿瘤全身转移，后经转院治疗，最终因病重死亡。李锋的死亡原因经鉴定，认定被告原阳县人民医院在治疗过程中有过错，其过错与患者的损害后果有一定的关系，建议过失参与度40%，对于原告损失，被告原阳县人民医院应负40%的赔偿责任。原告的各项损失为：医疗费268139.24元，误工费57120元（21000元／年÷365天×680天），护理费35403.6元（36.2元×489天÷2人），住院伙食补助费4890元，丧葬费10500元，死亡赔偿金363896元(18194元／年×20元），伤残等级鉴定费4O0元，计740348.84元，被告原阳县人民医院应当承担296139.54元（740348.84元×40%)，精神抚慰金酌定15000元，以上共计311139.54元，应由原阳县人民医院赔偿原告。被告要求扣除李锋医疗报销的医疗费，于法无据，不予支持。原审依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十七条、第二十九条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决：被告原阳县人民医院于判决生效后二十日内赔偿原告王福花、李少月、李少伟各项损失311139.54元。如未按上述判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费7098元，原告承担1384元，被告承担5714元。

原阳县人民医院上诉称：本案有两份鉴定，这两份鉴定均属本案重要证据，两份鉴定结论内容相反，西安交大司法鉴定中心鉴定书不能否定新乡医疗事故技术鉴定书。且术后病理切片报告证明，当时是良性瘤，上诉人并不存在误诊、误治和延误治疗的情形。西交大学司法鉴定的鉴定人员并非骨科专家，病例切片报告证明鉴定结论依据明显不足，原审法院采用西安交大司法鉴定书，理由不足，判上诉人承担40%责任缺乏依据。北京市平谷岳协医院费用清单显示住院日期2007-11-28至2008-10-14，住院总天数321天，医疗总费用82952.74元。55833元医疗费与上述费用时间重合，应包含在上述费用之中，原审重复计算该期间医疗费用，明显不当。医疗保险是社会保障制度，是政策性社会保障，与商业保险的性质不同，不能按照商业保险的规定处理。受害人的医疗费已在原阳县社会医疗保险中心按比例报销，获得报销款应予扣除，原审法院使被上诉人获得双重利益，明显不当。综上，原审法院认定事实不清，适用法律错误。请求：撤销原审判决，驳回被上诉人的诉讼请求。

王福花、李少月、李少伟答辩称：原审的司法鉴定是经过双方当事人同意选定的，鉴定结果合法有效，原审依此作出判决并无不当。李锋在北京平谷医院住院期间过长，中间结过一次帐，不存在计算费用重复的问题。医疗保险保险的费用，系被上诉人应当得到的收益，不应当扣除。请求驳回上诉，维持原判。

本院经审理查明的事实与原审认定一致。

本院认为：关于本案的鉴定问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定：当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。本案经过医疗事故鉴定和司法鉴定，虽医疗事故鉴定本医疗纠纷不属于医疗事故，但司法鉴定认为上诉人的医疗行为存在过错、并建议医疗过失的参与度为40%。上诉人原阳县人民医院虽对司法鉴定提出异议，但没有申请鉴定人到庭，也没有提供相应的证据证明该司法鉴定存在违反《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条之规定的情形。故原审依据司法鉴定结论作为判决依据，并无不当。

关于损失数额的确定问题。北京市平谷岳协医院费用经二审重新予以核实，该医疗票据显示的数据同原审认定的数额一致，对该部分损失数额，本院予以维持。但原审对于误工费的计算存在错误，误工费应为21000元／年÷365天×680天=39123.29元，原审计算为57120元，明显错误，本院予以纠正。关于医疗保险报销部分是否应当予以扣减的问题。因上诉人承担的40%的赔偿责任，而被上诉人所报销费用在50000元左右，受害人的损失达70余万元，光医疗费一项就达268139.24元，故被上诉人不存在重复获得赔偿的问题，故上诉人上诉要求予以从其赔偿数额内予以扣除的理由，不能成立，本院不予支持。

被上诉人的各项物质损失为：医疗费268139.24元，误工费39123.29元，护理费35403.6元，住院伙食补助费4890元，丧葬费10500元，死亡赔偿金363896元，伤残等级鉴定费4O0元，计722351.69元，原阳县人民医院应当赔偿物质损失288940.68元（722351.69元×40%)；加上精神抚慰金15000元，以上共计303940.68元。原审认定事实清楚，程序合法，但部分项目的损失数额计算错误，对于被上诉人的在原审的诉讼请求没有支持部分，原审没有依法驳回不妥，本院均依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：

一、变更河南省原阳县(2008）原民初字第202-1号民事判决为：原阳县人民医院于本判决生效后二十日内赔偿王福花、李少月、李少伟各项损失303940.68元；

二、驳回王福花、李少月、李少伟的其他诉讼请求。

一审案件受理费7098元，王福花、李少月、李少伟承担1384元，原阳县人民医院承担5714元；二审案件受理费5967元，由上诉人承担原阳县人民医院。

本判决为终审判决。

                                             审  判  长  孙  峰

                                             审  判  员  黄远锋

                                             审  判  员  李书光

                                             二○一三年六月八日

                                             书  记  员  刘万发