被告人张荣荣等盗窃一案

抗诉机关郑州高新技术产业开发区人民检察院。

原审被告人张荣荣，男，1992年7月10日出生于河南省登封市，汉族,初中文化程度，务工人员。因涉嫌犯盗窃罪，于2012年7月26日被郑州市公安局郑东第一分局刑事拘留，同年8月28日被逮捕。现羁押于郑州市第一看守所。

原审被告人田石飞，男，1992年7月16日出生于河南省登封市，汉族,初中文化程度，务工人员。因涉嫌犯盗窃罪，于2012年7月26日被郑州市公安局郑东第一分局刑事拘留，同年8月28日被逮捕，2013年4月2日被郑州高新技术产业开发区人民法院取保候审。

郑州高新技术产业开发区人民法院审理郑州高新技术产业开发区人民检察院指控原审被告人张荣荣、田石飞犯盗窃罪一案，于2013年3月29日作出（2013）开刑初字第121号刑事判决。宣判后，原审被告人张荣荣、田石飞均服从判决，郑州高新技术产业开发区人民检察院提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，郑州市人民检察院指派检察员王士锋出庭履行职务，原审被告人张荣荣、田石飞到庭参加诉讼。现已审理终结。

原判认定，2012年7月26日凌晨3时许，被告人张荣荣、田石飞行至郑州市郑东新区通泰路与宏图街交叉口西北角时，看到醉酒睡在路边的被害人张某身上有一黑色挎包，遂产生盗窃意图。后由田石飞望风，张荣荣上前将该背包取下，二被告人携包向北逃窜。发现盗窃的路人耿某遂骑车追赶至八里庙社区西院东门将二人拦下，要求二被告人将挎包送回，但二被告人不予理会并从包内掏钱往身上装，耿某遂报警，后二被告人被赶到的民警当场抓获。经清点，被盗的黑色挎包内有现金人民币20100元及一盒硬中华香烟。案发后，涉案物品已发还被害人。

原判认定上述事实的证据，有被告人张荣荣、田石飞在侦查阶段的供述、被害人张某的陈述、证人耿某的证言、辨认笔录及清点笔录、户籍证明、无前科证明、到案经过、报案材料、调取证据清单、发还物品文件清单等。

原审法院根据以上事实和证据，以盗窃罪分别判处被告人张荣荣有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；被告人田石飞有期徒刑二年零六个月，缓刑三年，并处罚金人民币五千元。

郑州高新技术产业开发区人民检察院抗诉认为，因法律规定发生变化导致原判对二被告人量刑畸重，提请依法改判。郑州市人民检察院支持抗诉意见。

经二审审理，查明的事实与一审相同，原判认定的证据经一审、二审当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。

关于抗诉意见，经查，依照《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第一条第一款之规定，盗窃人民币20100元，属“数额较大”，原判以“数额巨大”，据以量刑不当，故抗诉意见成立。

本院认为，原审被告人张荣荣、田石飞以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但新的司法解释施行，导致量刑不当，应予改判。郑州高新技术产业开发区人民检察院的抗诉理由应予采纳。

依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十六第一、四款，第二十七条，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款及《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第一条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：

一、维持郑州高新技术产业开发区人民法院（2013）开刑初字第121号刑事判决对被告人张荣荣、田石飞的定罪部分，即被告人张荣荣、田石飞犯盗窃罪；

二、撤销郑州高新技术产业开发区人民法院（2013）开刑初字第121号刑事判决对被告人张荣荣、田石飞的量刑部分，即被告人张荣荣判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元、被告人田石飞判处有期徒刑二年零六个月，缓刑三年，并处罚金人民币五千元；

三、原审被告人张荣荣犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零十个月，并处罚金人民币10，000元；

（刑期从判决执行之日计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年7月26日起至2014年5月25日止。罚金自本判决生效后十日内缴纳。）

四、原审被告人田石飞犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币5，000元。

（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金自判决生效之日起十日内缴纳。）

本判决为终审判决。

                                             审  判  长   冯  进

                                             审  判  员   钱基伟

                                             代理审判员   邵晓斐

                                            二○一三年七月二十四日

                                             书  记  员   李  姣