原告朱天鸽诉被告陈胜利不当得利纠纷一案

原告朱天鸽，男，1982年出生.

委托代理人陈红体，河南金研律师事务所律师 。

被告陈胜利，男，1973年出生。

委托代理人李照路、陈威，河南梁园律师事务所律师。

原告朱天鸽诉被告陈胜利不当得利纠纷一案，原告于2012年9月11日向本院起诉，本院受理后，依法由法官洪博担任审判长，审判员邹庆华、人民陪审员陈建设参加合议，于2012年12月13日公开开庭进行了审理。原告朱天鸽及委托代理人陈红体，被告陈胜利及委托代理人李照路、陈威均到庭参加了诉讼，本案现已审理完毕。

原告朱天鸽诉称：2010年12月份，原、被告约定，被告将宁陵县梨园机动车驾驶员培训有限公司部分股权转让给原告，原告按约定将150000元现金交给了被告，被告向原告出具了一份收条。至今，被告不能给原告办理工商登记股权变更手续。被告于2012年8月29日退还给原告70000元，下余80000元经原告多次催要，拒不退还。经查，被告不是该公司的合法股东，无权转让该股份。综上，原告为维护自己的合法权益，依法提起诉讼，请求判令被告返还原告现金80000元及利息，本案诉讼费由被告承担。

被告陈胜利辩称：1、朱天鸽、陈胜利之间转让股权的行业惯例及交易习惯，具不违反法律法规的强制性规定，应认定有效。2、朱天鸽入股公司后，履行了出资义务，享受了分红的权利，其起诉陈胜利是在公司依法转让后欲抽逃出资的行为。3、朱天鸽、陈胜利均是从事驾校工作的同事，深谙驾校的实际情况。朱天鸽只能盈利，不愿承担亏损，隐瞒自己得到的红利，将风险转嫁到陈胜利身上，依法驳回朱天鸽的诉讼请求。

争议焦点：原、被告之间的股权转让行为是否已经完成？2、已退还原告70000元现金是什么性质？3、原告请求返还下余80000元现金及利息有无事实和法律依据？

在举证期限内，原告向本院提交的证据材料有：1、原告身份证复印件1份，证明原告的身份及主体适格。2、私营企业基本注册信息查询单1份，证明被 告不是梨园公司股东，其转让股份没有合法依据。3、陈胜利的收到条、邮政储蓄单各1份，证明被告已转让股份为目的收取，甚至是骗取原告现金150000元，后退还原告70000元，被告的行为属于不当得利，其给原告造成80000元及利息的损失应予返还。

在举证期限内，被告向本院提交的证据材料有：1、出庭证人李XX，证明的目的是（1）、原告主动找被告买的股份。（2）、原、被告都是同事关系，都知道，买卖股份两个人一商量，钱一交就完成了，这就是交易习惯。2、出庭证人熊XX，证明目的是（1）、熊XX是明显的股东，陈胜利是隐名股东。（2）、梨园驾校开始生意很好，后来生意不好了，转让股金200多万，是有熊申光签订协议。（3）、熊XX听说朱天鸽花150000元买陈胜利的股份。3、出庭证人纪X，证明的目的是陈胜利将自己的股份转让给了朱天鸽，朱天鸽分红时纪X看到了，交易习惯是双方协商，不需要什么手续。4、李X的调查笔录1份，证明被告陈胜利将自己的股份转给了原告朱天鸽，朱天鸽分红时纪奎在场，交易习惯是双方协商，不需要办什么手续。

经本院庭审质证，被告对原告提交的证据1无异议，本院依法确认为有效证据。对证据2有异议，反映的信息不全面。2009年成立时，邵XX、李X都不是显名股东，原来的显名股东是熊XX和张X，当时商丘方隐名股东为陈胜利，庄X等人，熊XX是个挂名股东，陈胜利有权转让自己的股份。对证据3的真实性无异议，对证明目的有异议，认为收条上写的很明白，一是收现金，二也是股权转让。退钱事实，但这个钱是股份转让后的，且原告分红后，后因公司经营不善，进行转让清算，清算后原告应分清算款67500元，后来被告碍于情面给补够70000元。但被告未提供出有效的证据进行佐证，对异议意见已发不予采纳。

经本院庭审质证，原告对被告提供的第1个出庭证人证言有异议，1、证人无法证明被告是梨园驾校的股东。2、如上所述，被告无权将转让股权转让给原告，其所收到原告的150000元现金属不当得利。被告未提供出有效的证据加以印证，对该证据证明的目的本院依法不予采纳。对被告提供的第2个出庭证人证言有异议，该证据不能证明被告是梨园股东，也不能证明原告是该公司的股东。被告未提供出有效的证据加以印证，对该证据证明的目的本院依法不予采纳。对第3个出庭证人有异议，该证据即不能证明被告是梨园公司的股东，更不能证明被告将股份转给了原告。被告未提供出有效的证据加以印证，对该证据证明的目的本院依法不予采纳。

根据上述有效证据和当事人陈述，本院确认以下案件事实：2010年12月份，原、被告约定，被告将宁陵县梨园机动车驾驶员培训有限公司部分股权转让给原告，原告按约定将150000元现金交给了被告，被告给原告出具了一份收条。至今，被告不能给原告办理工商登记股权变更登记手续。被告于2012年8月29日退还给原告70000元，被告以股份分红的理由给了原告18000元，下余80000元经原告多次催要，拒不退还，形成纠纷。

本院认为：被告陈胜利因不是宁陵县梨园驾校在工商局注册的股东，而原注册的股东是熊XX，被告无权转让股权，即使有权转让，也应召开公司董事会，商议后，再进行转让。按照公司法规定“公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。被告所收原告的钱，应属不当得利，依法应予返还，对原告要求被告退还80000元的诉请，依法予以支持，利息因双方未约定，依法不予支持。但原告在被告处领取名义上的分红18000元，应从被告下欠的80000元中扣除，被告再退还原告62000元。被告辩称：被告陈胜利是隐名股东，有权转让股权，理由不能成立，对抗辩意见依法不予采纳。依照《中华人民共和国公司法》第三十六条、《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：

一、被告陈胜利返还原告朱天鸽本金80000元，扣除已领取的18000元，下余62000元，于判决书生效之日起五日内一次性付清。

二、驳回原告朱天鸽的其他诉讼请求。

如果被告陈胜利未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

一审案件受理费1800元，保全费820元，合计1620元由被告各承担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，并交纳上诉费，上诉于河南省商丘市中级人民法院。递交上诉状次日起七日内未足额交纳上诉费用，按自动撤回上诉处理。

                                            审  判  长   洪      博

                                            审  判  员   邹  庆  华

                                            人民陪审员   陈  建  设

                                            二 0一 三 年 六月 十 日

                                            书  记  员   石  凤  勤