被告人张士博盗窃一案

原公诉机关河南省郑州市金水区人民检察院。

上诉人（原审被告人）张士博（曾用名张一博、张弛），男，1990年7月9日出生，汉族。因涉嫌犯盗窃罪于2013年4月29日被郑州市公安局丰产路分局行政拘留，2013年5月9日转为刑事拘留，同年5月17日被逮捕。现羁押于郑州市第一看守所。

辩护人闫攀登，河南裕达律师事务所律师。

上诉人（原审被告人）赵笑天，男，1990年7月27日出生，汉族。因涉嫌犯盗窃罪于2013年4月29日被郑州市公安局丰产路分局行政拘留，2013年5月9日被刑事拘留，同年5月17日被逮捕。现羁押于郑州市第一看守所。

辩护人赵向阳，河南裕达律师事务所律师。

河南省郑州市金水区人民法院审理郑州市金水区人民检察院指控原审被告人张士博、赵笑天犯盗窃罪一案，于二Ｏ一三年七月十五日作出（2013）金刑初字第766号刑事判决。宣判后，原审被告人张士博、赵笑天不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。

原判认定，2013年4月27日下午，在被告人张士博的提议下，张士博、赵笑天预谋盗窃被害人孙宝珠的电动车。4月28日2时许，在郑州市金水区经三路55号院3号楼2单元楼下，趁四周无人之际，张士博用随身携带的螺丝刀将被害人孙宝珠停放在此处的一辆骠骑牌电动车前盖拆开，赵笑天将车把锁拆掉接通电源后将该车盗走。经鉴定，该车价值人民币8897元。案发后赃物已追回发还被害人。2013年4月29日，被告人赵笑天主动到公安机关投案。

上述事实，有被害人孙宝珠的陈述，被告人张士博、赵笑天的供述，郑州市金水区价格认证中心出具的价格鉴定意见书，扣押、发还物品清单，辨认笔录，到案经过，户籍证明等证据证实。

根据上述事实和证据，郑州市金水区人民法院认定被告人张士博犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币六千元；认定被告人赵笑天犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元。

上诉人张士博上诉及其辩护人辩护称，上诉人张士博具有自首情节，原判量刑过重，请求二审法院依法改判。

上诉人赵笑天上诉及其辩护人辩护称，上诉人赵笑天在共同盗窃中作用较小，系从犯，原判量刑过重，请求二审法院依法予以改判。

经二审审理查明，2013年4月27日下午，在被告人张士博的提议下，张士博、赵笑天预谋盗窃被害人孙宝珠的电动车。4月28日2时许，在郑州市金水区经三路55号院3号楼2单元楼下，趁四周无人之际，张士博用随身携带的螺丝刀将被害人孙宝珠停放在此处的一辆骠骑牌电动车前盖拆开，赵笑天将车把锁拆掉接通电源后将该车盗走。2013年4月28日，上诉人张士博骑着所盗电动车在红旗路政七街附近被被害人孙宝珠的朋友发现，被害人的朋友要求其在现场等待被害人前来辨认，经被害人孙宝珠辨认确系其所被盗电动车后报警，警察赶至现场将张士博抓获。经鉴定，该车价值人民币8897元。案发后赃物已追回发还被害人。2013年4月29日，被告人赵笑天主动到公安机关投案。

认定上述事实的证据与一审相同，并经原审庭审质证、认证，经二审核实无误，本院予以确认。

上诉人张士博及其辩护人提出关于张士博具有自首情节的上诉理由及辩护意见，经查，上诉人张士博供述，2013年4月28日，上诉人张士博骑着所盗电动车在红旗路政七街附近被被害人孙宝珠的朋友发现，被害人的朋友要求其在现场等待被害人前来辨认，经被害人孙宝珠辨认确系其所被盗电动车后报警，警察赶至现场将张士博抓获。该供述与被害人孙宝珠的陈述，公安机关出具的受案、到案经过能够相互印证一致。上诉人张士博明知他人报案而在现场等待，抓捕时无拘捕行为，供认其犯罪事实的情节符合自首的构成要件，该上诉理由及辩护意见成立，予以采纳，可对其从轻处罚。与之相对应的，关于量刑重的上诉理由及辩护意见成立，予以采纳。

关于上诉人赵笑天提出其在共同盗窃中所起作用较小，系从犯的上诉理由及辩护意见，经查，上诉人张士博、赵笑天的供述均证明二上诉人实施盗窃前共同预谋，实施盗窃时分工合作相互配合，二人作用相当，均系主犯。故该上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。关于对上诉人赵笑天量刑过重的上诉理由及辩护意见，经查，《中华人民共和国刑法》规定，盗窃公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。原判对其判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元，符合法律规定。故该上诉理由及辩护意见不予采纳。

本院认为，上诉人张士博、赵笑天以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪，依法应予惩处。原审判决定罪正确，审判程序合法。但因未认定上诉人张士博具有自首行为，导致量刑不当，应予纠正。上诉人张士博、赵笑天的上诉理由及辩护人的辩护意见部分予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第六十七条第一款、第三款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第五十二条，第五十三条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）、（二）项之规定，判决如下：

一、维持郑州市金水区人民法院（2013）金刑初字第766号刑事判决第一项中对被告人张士博的定罪部分及第二项、第三项；

二、撤销郑州市金水区人民法院（2013）金刑初字第766号刑事判决第一项中对被告人张士博的量刑部分，即被告人张士博犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币六千元；

三、上诉人（原审被告人）张士博犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币六千元。

（刑期从判决生效之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年4月29日至2013年12月28日。罚金于判决生效后二十日内缴纳。）

本判决为终审判决。

                                             审  判  长  杨胜功

                                             审  判  员  竹庆平

                                             代理审判员  宁  伟

                                             二Ｏ一三年八月二十六日

                                             书  记  员  张源洋