上诉人郭守义与被上诉人李存书劳动争议纠纷一案

上诉人（原审被告）郭守义。

委托代理人于合金，北京锋锐律师事务所律师。

被上诉人（原审原告）李存书。

委托代理人孟顺堂，安阳市职工法律维权中心法律工作者。

上诉人郭守义与被上诉人李存书劳动争议纠纷一案，原审原告李存书于2012年8月31日向河南省安阳县人民法院（以下简称原审法院）提起诉讼，请求:1、判令郭守义支付其医疗费、误工留薪期工资等损失235442元；2、判令郭守义给李存书建立养老保险帐户，并缴纳2006年5月至2012年5月期间的养老保险费。原审法院于2013年1月9日作出（2012）安民初字第738号民事判决，郭守义不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人郭守义及其委托代理人于合金、被上诉人李存书及其委托代理人孟顺堂到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

原审法院审理查明，2005年5月始，李存书到郭守义的安阳县许家沟乡下堡吉祥石料厂工作，月工资为1140元。郭守义未与李存书订立书面劳动合同。2006年7月22日上午8时许，李存书在工作场地打石头时，被下堡徐建国开办的石料厂放炮飞过来的石头把左小腿砸伤。李存书当天在前西岗村卫生所处理后，23日入住安钢职工总医院治疗，医疗费共计17294.72元，郭守义垫付6300元，李存书支付10994.72元。2007年9月6日，安阳县劳动争议仲裁委员会作出安县劳仲裁字（2007）44号仲裁裁决书，确认李存书与安阳县许家沟乡下堡吉祥石料厂存在事实劳动关系。2011年11月1日，安阳市劳动能力鉴定委员会作出鉴定，认定李存书伤残等级为柒级。2011年8月11日，安阳市人力资源和社会保障局作出工伤决定，李存书受到的事故伤害，认定为工伤。

原审法院另查明，许家沟乡下堡吉祥石料厂是个体工商企业，业主为郭守义，于2007年8月7日被注销。

原审法院认为，安阳县劳动争议仲裁委员会认定李存书与安阳县许家沟乡下堡村吉祥石料厂存在事实劳动关系，因许家沟乡下堡吉祥石料厂是个体工商企业，现已注销，业主为郭守义，李存书在工作中受伤，故郭守义应赔偿李存书医疗费10994.72元，工伤误工留薪期工资、护理费690元、交通费300元、住院伙食补助费345元、营养费230元、经济补偿金6840元、一次性伤残补助金13680元、一次性工伤医疗补助金13680元、一次性伤残就业补助金41040元，共计101479.72元。李存书请求合理部分予以支持，李存书的过高要求不予支持。据此，原审法院依照《中华人民共和国工伤保险条例》第三十一条、第三十五条；《河南省工伤保险条例》第二十七条；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告郭守义于判决生效后十日内给付原告李存书医疗费、工伤误工留薪期工资、护理费等损失101479.72元。二、驳回原告的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告郭守义负担。

郭守义不服原审判决，上诉称，一审判决认定事实不清，程序违法。1、一审法院缺席判决程序不当；2、李存书陈述其到郭守义处工作的时间与其向安阳县仲裁委申请仲裁的工作时间矛盾，时间相差一年，自相矛盾，一审法院查明的医疗费与李存书2007年诉讼时的医疗费不一致，比2007年诉讼时多出了10000余元；3、李存书作伤残鉴定时，一审法院未通知郭守义参加选择鉴定机构；4、郭守义经营的下堡吉祥石料厂已停产多年，负债累累，郭守义无能力赔偿，李存书应找建国石料厂要求赔偿。请求二审查明事实，依法进行改判。

被上诉人李存书答辩称，李存书向一审法院陈述其到下堡吉祥石料厂工作时间应是2006年，一审判决书上写的2005年，属笔误。李存书到下堡吉祥石料厂工作的实际时间就是2006年；李存书在第一次出院后，因病变再次住院，是实际发生的医疗费用，郭守义应当赔偿。郭守义作为下堡吉祥石料厂的唯一业主，李存书在其石料厂工作期间受到伤害，已构成工伤，下堡吉祥石料厂被注销，郭守义作为石料厂的业主，应当向李存书承担赔偿责任。一审判决认定事实清楚，判决正确。要求二审法院驳回上诉，维持原判。

本院经审理查明：李存书被石头砸伤后，于2006年7月22日至8月23日在安钢职工总医院住院治疗33天，花费医疗费7749.52元；李存书于2006年9月11日至10月3日再次到安钢职工总医院住院治疗23天，花费医疗费1230.75元；两次住院间隔期间，李存书在许家沟乡后西岗村卫生室治疗花费618元；李存书实际花费医费共计9598.27元,郭守义为李存书垫付医疗费6300元，李存书支付医疗费3298.27元。李存书支付工伤鉴定费300元，邮寄费25元。李存书的工伤误工留薪期工资为1140元/月×12月=13680元。郭守义应赔偿李存书医疗费3298.27元，工伤误工留薪期工资13680元、护理费690元、交通费300元、住院伙食补助费345元、营养费230元、经济补偿金6840元、一次性伤残补助金13680元、一次性工伤医疗补助金13680元、一次性伤残就业补助金41040元，鉴定费300元，邮寄费25元，共计94108.27元。本院查明的其它事实与原审法院查明的事实一致。

本院认为:李存书在郭守义的下堡吉祥石料厂工作，经安阳县劳动争议仲裁委员会认定李存书与下堡吉祥石料厂存在事实劳动关系。李存书在工作中被石头砸伤，经安阳市人力资源和社会保障局认定李存书构成工伤。李存书在下堡吉祥石料厂工作时受伤，下堡吉祥石料厂作为个体工商企业已注销，郭守义作为该厂的业主，应当对李存书的工伤赔偿承担责任。郭守义称石料厂已停产，自己无能力赔偿不能成为郭守义不承担赔偿责任的理由，李存书有权选择郭守义为赔偿主体。郭守义关于李存书应要求侵权人建国石料厂赔偿的理由不能成立，本院不予支持。原审法院经合法送达，郭守义无正当理由拒不到庭，原审法院鉴定程序和缺席判决符合法律规定，郭守义主张原审法院鉴定和缺席判决程序不当的理由，本院不予采信。原审判决郭守义赔偿李存书医疗费、工伤误工留薪期工资、护理费等损失并无不当。郭守义上诉称医疗费数额计算错误，经本院二审核实，应为9598.27元且李存书予以认可，本院予以支持并依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：

维持河南省安阳县人民法院（2012）安民初字第738号民事判决第二项即“驳回原告李存书的其它诉讼请求”；

变更河南省安阳县人民法院（2012）安民初字第738号民事判决第一项“被告郭守义于判决生效后十日内给付原告李存书医疗费、工伤误工留薪期工资、护理费等损失101479.72元”为“被告郭守义于判决生效后十日内给付原告李存书医疗费、工伤误工留薪期工资、护理费等损失94108.27元。

二审案件受理费10元，由上诉人郭守义负担。

本判决为终审判决。

                                            　　　　 审  判  长  　李自强

                                             　　　　代理审判员 　 邢永亮

                                             　　　　代理审判员 　 彭立辉

                                             　　　　二○一三年五月十五日

                                             　　　　代书记员 　　 马娇娇　　

安法网9140号