上诉人刘振山因与被上诉人裴新强人身损害赔偿纠纷一案二审民事判决书

上诉人（原审原告）刘振山，男。

委托代理人樊永智，河南瑞源律师事务所律师。

被上诉人（原审被告）裴新强，男。

委托代理人尚平原，男。

上诉人刘振山因与被上诉人裴新强人身损害赔偿纠纷一案，不服河南省原阳县人民法院（2011）原民初字第1151号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。

原审法院查明：2011年10月3日晚，刘振山驾驶打杆机在大宾乡高明古村东南地粉碎玉米杆，吃过饭后，穿绿色大衣躺到相邻一块玉米地里休息，大约十点，裴新强到刘振山躺的玉米地里粉碎玉米杆，未发现刘振山在玉米地里躺着，将刘振山腿部及其他部位打伤，裴新强拨打了120急救，并拨打了110。刘振山被接到原阳县人民医院治疗，被诊断为：失血性休克、左下肢离端毁损伤、右膝关节开放性损伤、右侧肋骨骨折并血胸、指骨骨折、双上肢皮裂伤。行左大腿截肢术残端修补术、右股骨骨折内固定术、右胫骨骨折内固定术、髌韧带重建术。于2012年1月31日出院。2月28日经新乡原卫法医临床司法鉴定所鉴定，以左下肢自股骨踝以远缺失，右膝关节功能障碍、活动度为20-30，评定刘振山下肢的伤残等级为3级。 2012年3月21日，刘振山在郑州品康假肢矫形器技术有限公司安装了国内普通适用型左下肢大腿假肢，支付安装费45000元，该公司同时作出使用说明：假肢产品使用年限约为四年，假肢每年的维修费为假肢价格的5%左右（此费用不包括患者来往的路费和食宿费）；初次装配假肢及功能训练的时间为20天，装配假肢期间需陪护一名，食宿费为每人每天40元。该假肢更换的最高期限参考“受诉法院所在地人均期望寿命”。该公司向原审证明：国产普通适用型价格区间20000元至50000元。2012年8月24日，河南豫民假肢矫形器司法鉴定所经鉴定出具司法鉴定意见：1、刘振山安装国内普通型左下肢骨骼式镁铝合金单轴膝关节万向踝脚大腿假肢需人民币28500元；2、假肢使用年限为4年；3、假肢每年需本假肢价值2%的维修保养费用；4、安装假肢每次需往返两次，住宿十天，陪护一人。裴新强支付鉴定费3600元。10月19日新乡医学院司法鉴定中心鉴定刘振山出院后的护理依赖程度为部分护理依赖，护理人数拟为壹人，护理期限拟定为叁年。裴新强已赔偿刘振山17300元。另查明，裴新强报警后，原阳县公安交警大队对事故现场进行了勘验并拍照，并对有关在场人进行了询问，之后，以该案不属于受案范围为由交由大宾派出所处理，但大宾派出所未处理，刘振山遂诉至原审。

原审法院判决：本案裴新强驾驶打杆机将正在熟睡的刘振山打伤，具有一定的过错，应承担相应的赔偿责任，因刘振山着绿大衣躺在玉米地里睡觉，在当时收秋种麦季节，系一种对自身不安全的行为，刘振山对损害的发生具有重大过失，是导致事故发生的重要原因，应减轻被告的赔偿责任。刘振山的各项合理损失包括：医疗费49455.87元、误工费5000元（1000元×5个月）、护理费4383.85元（13224元/年÷365天×121天）、住院伙食补助费1210元（10元×121天）、营养费1210元（10元×121天）、残疾赔偿金105664.48元（6604.03元/年×20年×80%）、残疾器具费228000元（28500元×8次）、残疾器具维修费15960元（228000元×2%×35年）、安装假肢陪护费2898.41元（13224元/年÷365天×10天×8次）、安装假肢住宿费8000元（100元×10天×8次）、安装假肢交通费2400元（300元／8次）、出院后护理费11901.6元（13224元/年×3年×30%）、鉴定费2300元、被抚养人生活费18719.78元［母10079.88元（4319.95元/年×7年÷3人）＋子8639.9元（4319.95元/年×4年÷2人）］、酌定精神损害抚慰金24000元，合计481103.99元。基于双方的过错程度，酌定裴新强赔偿刘振山损失15万元，扣除裴新强已赔偿的17300元，裴新强应赔偿刘振山132700元，裴新强交纳鉴定费3600元，刘振山应付裴新强2000元，故裴新强应再赔偿原告130700元。刘振山的其他请求应予驳回。原审判决：一、被告裴新强赔偿原告刘振山医疗费等各项损失共计130700元，于判决生效后十五日内付5万元；以后于每年的12月30日前付3万元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；二、驳回原告刘振山的其他诉讼请求。案件受理费6400元，保全费220元，合计6620元，原告负担4000元，被告负担2400元。

刘振山上诉称：原审认定刘振山穿绿大衣睡觉错误，裴新强系无证操作无号牌农用拖拉机，存在重大过错，故原审认定刘振山承担大部分损失错误，且原审支持刘振山的精神损害抚慰金、住院伙食补助费、残疾器具费、护理费及误工费的数额过低。请求改判增加赔偿款150000元。

裴新强辩称：请求驳回上诉，维持原判。

本院经审理查明：（一）、2012年1月31日，原阳县人民医院骨伤科病房出具证明。内容为：患者刘振山，男，39岁，住院号：01117733。因被机器绞伤双下肢在本院手术治疗，入院日期2011年10月3日，出院日期2012年1月31日。共住院120天。住院期间陪护2人。（二）、新乡市国家机关一般人员出差伙食补助标准为每天10元。（三）、刘振山在二审中向本院明确主张放弃改判其误工费的上诉请求。本院查明的其他事实与原审法院查明事实相同。

本院认为：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。本案中，裴新强无证驾驶打杆机在农田作业时未尽注意义务，将在该农田里睡觉、未注意自身安全的刘振山打伤，双方各自的过错程度相当，本院认定双方各自应承担同等责任，故裴新强应承担对刘振山50%的赔偿责任。

最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”。因原阳县人民医院骨伤科病房出具证明刘振山住院需两人护理，故原审对其住院期间的护理人员按照一人计算不当，本院予以纠正。刘振山共住院121天，其住院期间护理费应为13224元/年÷365天×121天×2人=8767.69元。

最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”。原审按照新乡市国家机关一般工作人员出差伙食补助每天10元的标准计算刘振山的住院伙食补助费，符合法律规定。

最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条规定：“残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定”。刘振山虽在向原审起诉前支出45000元安装了假肢，但经原审委托，河南豫民假肢矫形器司法鉴定所对刘振山安装假肢的价格、更换周期（使用年限）、更换次数（期限）及假肢维修费用进行了鉴定，刘振山对该鉴定所得出的安装国内普通型左下肢骨骼式镁铝合金单轴膝关节万向踝脚大腿假肢需人民币28500元的鉴定意见未申请重新鉴定，故原审对按照该鉴定意见计算其假肢安装、维修等相关损失，并无不妥;但在裴新强未提供担保的情况下，原审判决裴新强分期赔偿不当，本院予以纠正。

最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定：“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平”。刘振山因本次伤害事故致三级伤残，原审依据上述法律规定酌定支持其精神损害抚慰金为24000元，于法有据，本院予以认定。原审确定刘振山的其他各项损失的数额均符合法律规定，本院均予认定。刘振山的各项损失为：医疗费49455.87元、误工费5000元、护理费8767.69元、住院伙食补助费1210元、营养费1210元、残疾赔偿金105664.48元、残疾器具费228000元、残疾器具维修费15960元、安装假肢陪护费2898.41元、安装假肢住宿费8000元、安装假肢交通费2400元、出院后护理费11901.6元、鉴定费2300元、被抚养人生活费18719.78元，以上合计461487.83元，另有精神损害抚慰金24000元。裴新强应赔偿刘振山各项损失461487.83元的50%即赔偿230743.92元，裴新强还应赔偿刘振山精神损害抚慰金24000元，故裴新强共应赔偿刘振山254743.92元。扣除裴新强已赔偿的17300元，裴新强还应赔偿刘振山237443.92元。裴新强已支付鉴定费3600元，刘振山应支付裴新强其中的2000元，故裴新强还应赔偿刘振山235443.92元。

综上，刘振山的上诉理由有理部分，本院予以采纳。依照《中人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：

一、撤销河南省原阳县人民法院（2011）原民初字第1151号民事判决；

二、裴新强应于本判决送达后十五日内赔偿刘振山各项损失235443.92元。

三、驳回刘振山的其他诉讼请求。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

一审案件受理费6400元，保全费220元，合计6620元。由刘振山负担2300元，裴新强负担4320元。二审案件受理费3300元，由刘振山负担1000元，裴新强负担2300元。为便于结算，刘振山预交的二审案件受理费3300元除其应负担的1000元外下余款项不予退还，待本判决执行时一并结清。

本判决为终审判决。

                                             审  判  长   史  磊

                                             审  判  员   沈志勇

                                             审  判  员   王彦卿

                                             二○一三年四月十四日

                                             书  记  员   浮代飞