上诉人王珂因与被上诉人董奎松道路交通事故人身损害赔偿纠纷一案二审民事判决书

上诉人(原审被告)王珂，男。

委托代理人朱承鹏、娄彦强，河南未来律师事务所律师。

被上诉人（原审原告）董奎松，男。

委托代理人袁亚敏，女。

委托代理人曹守安，河南兴原律师事务所律师。

上诉人王珂因与被上诉人董奎松道路交通事故人身损害赔偿纠纷一案，不服河南省原阳县人民法院（2012）原民初字第473号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。

原审法院查明：2011年5月10日早7时许，董奎松驾驶豫GR4824号二轮摩托车从原阳县福宁集由北向南沿299省道到原阳县人民医院上班途中，行至中科公司大门西侧时，与在机动车道内推行电动自行车的王珂相撞，造成董奎松受伤、车辆损坏的交通事故。董奎松受伤后，先后在新乡市中心医院、原阳县人民医院住院治疗100天，花费医疗费93432.13元。董奎松在新华人寿保险股份有限公司新乡中心支公司投保有人身意外保险，事故发生后，该保险公司委托新乡医学院司法鉴定中心对董奎松的伤残进行评定，鉴定意见认为董奎松的身体状况符合《美满人生A卡》保险责任残疾程度的第一级规定，已支付董奎松保险金52000元。应董奎松申请，原审委托新乡医学院司法鉴定中心对董奎松的伤残等级、护理依赖程度、护理人数、护理期限进行了鉴定。经鉴定：董奎松颅脑损伤伤残等级为二级，完全护理依赖，护理人数为一人，护理期限二十年。另查明：董奎松系城镇户口，儿子董童1998年10月22日出生，女儿董童舒2006年4月2日出生，董奎松之父董文全系城镇户口，1950年8月1日出生，董奎松之母赵玉兰系农业户口，1952年8月2日出生，董奎松父母另有一子董奎颖。2012年河南省城镇居民人均消费支出12336.47元/年，河南省农村居民人均生活消费支出4319.95元/年。

原审法院认为：董奎松骑摩托车与王坷发生交通事故，王珂推行电动自行车未靠路边行走，应对事故承担次要责任。董奎松的损失包括：医疗费93432.13元，误工费22332.25元（18194.80元／年÷365天×448天）元、护理费268103元[( 13224元／年÷365天×100天）＋（13224元／年×20年)]、残疾辅助器具费1200元、住院伙食补助费1000元（10元／天×100天）、营养费1000元（10元／天×100天）、伤残补助费327506.40元（18194.80元／年×20年×90%）、被抚养人生活费185701.61元[其中董奎松儿子董童1998年10月22日出生，计算5年；女儿董童舒2006年4月2日出生，计算13年；董奎松父亲董文全1950年8月1日出生，计算18年；母亲赵玉兰1952年8月2日出生，计算20年。因各被抚养人前13年累计被抚养人生活费超出河南省城镇居民人均消费支出，故前13年按照人均生活消费支出计算，即12336.47元／年×13年×90%=144336.70元；另计算被抚养人董文全5年生活费即12336.47元／年×5年÷2人×90%=27757.06元；被抚养人赵玉兰7年抚养费即4319.95元／年×7年÷2 人×90%=13607.84元，以上共计185701.61元];鉴定费1900元，共计902175.39元，王珂应赔偿董奎松损失的20%即180435.08元。董奎松被鉴定为二级伤残，遭受了巨大的精神伤害，酌定精神损害抚慰金为8000元，共计188435.08元。董奎松对损失的计算方法有误，予以纠正。原审判决：被告王珂于判决生效后十五日内赔偿原告董奎松各项损失共计188435.08元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5800元，原告董奎松负担2030元，被告王珂负担3770元。

王珂上诉称：原审认定王珂在机动车道内行驶错误，董奎松未戴安全头盔驾驶摩托车车速过快致使事故发生，董奎松应承担事故的全部责任。董奎松之父董文全系原阳县人民医院退休职工，不应支持董文全及其妻赵玉兰的被扶养人生活费。董奎松颅脑损伤构成二级伤残，应由其法定代理人参加诉讼，故原审程序违法。请求撤销原判，改判王珂不承担赔偿责任。

董奎松辩称：王珂的上诉理由不能成立。请求驳回上诉，维持原判。

本院经审理查明：董奎松之母赵玉兰出生于1952年8月2日，事故发生时为58周岁。董奎松之父董文全出生于1950年8月1日，事故发生时为60周岁。董奎松之女董童舒2006年4月2日出生，事故发生时为4周岁。原阳县公安交警大队出具的道路交通事故证明载明：本案交通事故发生的地点为229省道河南中科新原化工有限公司门口处。本院查明的其他事实与原审查明事实相同。

本院认为：《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。”《河南省道路交通安全条例》第四十二条规定：“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，机动车一方有事故责任的，对超出机动车交通事故责任强制保险责任限额的部分，由机动车一方按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车一方在交通事故中负主要责任的，承担百分之八十的赔偿责任”。本案交通事故发生后，公安交警部门经调查查明王珂认可其本人推行电动自行车顺南北走向的229省道的由南向北走到河南中科新原化工有限公司门口处时，与由北向南行驶的董奎松驾驶的两轮摩托车相撞，造成两人受伤、两车损坏的交通事故。因董奎松伤情严重，无法叙述事故发生经过，无法查清交通事故发生成因，公安交警部门出具交通事故证明对本案交通事故予以证实，但未对责任作出划分。原审根据本案交通事故发生的地点在机动车道内的事实，并结合公安交警部门出具的事故现场图及照片等证据，因董奎松驾驶机动车未佩戴安全头盔，未能确保安全驾驶，王珂事故中系推行电动自行车未靠路右边行走，原审认定董奎松应承担事故的主要责任，王珂应承担事故的次要责任，并无不当。故原审判令王珂承担对董奎松各项损失20%的赔偿责任，符合上述法律规定。

最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额”。王珂主张董奎松之父董文全系原阳县人民医院退休职工，不应支持其被扶养人生活费生活费，但未就此提交有效证据加以证明其主张成立，本院对王珂该上诉理由不予采纳；事故发生时，董奎松之母赵玉兰不满60周岁，原审支持董奎松主张其母赵玉兰的被扶养人生活费缺乏依据，本院予以纠正；因各被扶养人前13年累计生活费超出河南省城镇居民年人均消费支出，董奎松主张18年中前5年需被扶养人的人数为3人，故董奎松主张18年中前5年被扶养人董文全、董童、董童舒生活费应为12336.47元×5年×1人=61682.35元。董奎松主张18年中第6至第13年需被扶养人的人数为2人，故董奎松主张18年中第6至第13年被扶养人董文全、董童舒生活费应为12336.47元×8年÷2人×90%×1人+12336.47元×8年÷2人×90%×1人=44411.29元+44411.29元=88822.58元，故董奎松主张18年中前13年的被扶养人生活费应为61682.35元+88822.58元=150504.93元，原审计算董奎松主张18年中前13年的被扶养人生活费为12336.47元×13年×90%×1人=144336.70元，因董奎松未就此上诉，故本院对董奎松主张18年前13年的被扶养人生活费仍按144336.70元的数额确定。加上董奎松主张18年中后5年被扶养人董文全的生活费12336.47元×5年÷2人×90%×1人=27757.06元，故董奎松主张的被扶养人生活费合计为144336.70元+27757.06元=172093.76元。原审确定董奎松的其他损失的数额均符合法律规定，本院均予认定。经原审委托，新乡医学院司法鉴定中心对董奎松的伤情进行伤残评定，董奎松的伤情虽经鉴定已构成二级伤残，但该中心鉴定时董奎松“神志清，精神可，对答切题，查体合作”，故董奎松委托其妻及律师代为主张赔偿，并无不妥。董奎松的合理损失为：医疗费93432.13元、误工费22332.25元、护理费268103元、残疾辅助器具费1200元、住院伙食补助费1000元、营养费1000元、残疾赔偿金499600.16元（含被扶养人生活费172093.76元）、鉴定费1900元，共计888567.54元，王珂应赔偿董奎松损失的20%即177713.51元。董奎松被鉴定为二级伤残，遭受了巨大的精神伤害，王珂还应赔偿董奎松精神损害抚慰金8000元，故王珂共应赔偿董奎松各项损失185713.51元。

综上，原审认定事实清楚，但适用法律有误。王珂的上诉理由成立部分，本院予以采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定， 判决如下：

一、变更河南省原阳县人民法院（2012）原民初字第473号民事判决为王珂于判决送达后十五日内赔偿董奎松各项损失185713.51元；

二、驳回董奎松的其他诉讼请求。

如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

一审案件受理费5800元，由董奎松负担2800元，王珂负担3000元。二审案件受理费4068元，由董奎松负担168元，王珂负担3900元。为便于结算，王珂预交的二审案件受理费4068元除其应负担的3900元外下余款项不予退还，待本判决执行时一并结清。

本判决为终审判决。

                                             审  判  长 史  磊

                                             审  判  员 沈志勇

                                             审  判  员 王彦卿

                                           二○一三年五月二十四日

                                             书 记 员  浮代飞